1、企業(yè)間相互借貸合法嗎?

　　民間借貸是相對(duì)于主流金融機(jī)構(gòu)融資之外的資金拆借行為的稱謂，由于貸款融資涉及金融許可制度，不具有貸款經(jīng)營(yíng)范圍的企業(yè)是不能從事放貸業(yè)務(wù)，故一般認(rèn)定企業(yè)之間借貸為違法行為。但從大量實(shí)踐中，由于主流金融條件高、審批慢，導(dǎo)致企業(yè)因臨時(shí)資金短缺而無(wú)法及時(shí)從金融機(jī)構(gòu)獲取資金，臨時(shí)性解決企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)困境，民間借貸對(duì)此提供了便捷渠道，對(duì)扶持企業(yè)發(fā)展也起到積極作用。

　　時(shí)過境遷，法律上存在對(duì)企業(yè)之間的借貸行為從絕對(duì)不認(rèn)可到相對(duì)不認(rèn)可的轉(zhuǎn)變，該類行為在本次最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件司法解釋當(dāng)中予以體現(xiàn)。該解釋第十一條規(guī)定“法人之間、其他組織之間以及它們相互之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要訂立的民間借貸合同，除存在合同法第五十二條、本規(guī)定第十四條規(guī)定的情形外，當(dāng)事人主張民間借貸合同有效的，人民法院應(yīng)予支持。”也就是，企業(yè)之間因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要臨時(shí)拆借資金的，一般認(rèn)定有效，借款人需按約定條款還本付息。但是該種情形借貸雙方需履行舉證責(zé)任，需要說(shuō)明資金實(shí)際使用用途，否則無(wú)法認(rèn)定借貸行為的合法性。除去該類情形，企業(yè)之間借貸法律上還是認(rèn)定為無(wú)效，對(duì)此出借人的利益將難以得到充分保護(hù)。

　　2、什么情況下企業(yè)間的相互借貸可能被認(rèn)定為無(wú)效?

　　(1)企業(yè)之間的借貸行為因違背相關(guān)法律規(guī)定，有可能被認(rèn)定為無(wú)效。根據(jù)中國(guó)人民銀行《貸款通則》“第六十一條各級(jí)行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會(huì)和其他基金會(huì)，不得經(jīng)營(yíng)存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。”

　　(2)《最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理問題的批復(fù)》“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同……”的規(guī)定，企業(yè)之間不得辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)，企業(yè)之間簽訂的這種合同為無(wú)效合同。

　　如：約定不論盈虧一方均固定收回本息的聯(lián)營(yíng)行為;約定一方向企業(yè)投資，但不論企業(yè)是否盈利，均固定收回本息的投資行為等，在實(shí)踐中都將會(huì)被認(rèn)為是變相借貸行為而歸于無(wú)效。

　　3、公司間借貸中出借人的風(fēng)險(xiǎn)?

　　出借人有可能喪失擔(dān)保利益。在企業(yè)間的借貸行為中，因借款主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)o(wú)效，對(duì)出借方是重大風(fēng)險(xiǎn)。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問題的解釋第八條規(guī)定：“主合同無(wú)效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔(dān)保人無(wú)過錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任;擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。”因此，一旦借款合同被認(rèn)定無(wú)效，擔(dān)保合同作為從合同也會(huì)被認(rèn)定無(wú)效。出借人將無(wú)法獲得或獲得的擔(dān)保利益將會(huì)大打折扣，在借款人無(wú)法償還本金的情況下，出借人在一定程度上將喪失收回本金的保證。

　　4、如何采取合法的形式進(jìn)行企業(yè)間的借貸，從而避免法律風(fēng)險(xiǎn)?

　　(1)委托貸款。根據(jù)中國(guó)人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》：“……托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對(duì)象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續(xù)費(fèi)，不得承擔(dān)任何形式的貸款風(fēng)險(xiǎn)……”的規(guī)定，允許企業(yè)或個(gè)人提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。貸款對(duì)象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。它是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，是一種變相的直接企業(yè)借貸。由于商業(yè)銀行將會(huì)收取一定的手續(xù)費(fèi)，所以會(huì)增加交易成本。但通過此方式可以實(shí)現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化。由于企業(yè)有權(quán)決定借款人和利率，所以對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)擁有較大的利潤(rùn)空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。

　　(2)信托貸款。按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規(guī)定，企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實(shí)現(xiàn)借貸給另一企業(yè)。信托貸款的貸款對(duì)象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關(guān)系，因?yàn)槲腥嗽诤醯氖鞘找妫皇墙杩罱o誰(shuí)。

　　(3)其他變通方式。除上述兩種法律明確規(guī)定的方式以外，在實(shí)踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實(shí)現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化，從而達(dá)到企業(yè)之間借貸的目的。

　　A、改變法律上的借貸主體。除法律限制的幾種情形外，企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依法受法律保護(hù)。所以可以個(gè)人為中介，將擬進(jìn)行借貸的企業(yè)連接起來(lái)，從而實(shí)現(xiàn)企業(yè)之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個(gè)人，該個(gè)人再將資金借給實(shí)際使用資金的企業(yè)(稱實(shí)際借款方)。同時(shí)要求實(shí)際借款方為個(gè)人的該筆借款，向出借人提供連帶擔(dān)保。如果個(gè)人不能還款時(shí)，則出借方追索個(gè)人借款人，并同時(shí)要求實(shí)際借款人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，維護(hù)了出借方的利益。

　　B、先存后貸，存貸結(jié)合。企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質(zhì)押擔(dān)保，實(shí)現(xiàn)為特定借款人融資的目的。同時(shí)，出資人可以收取有償擔(dān)保費(fèi)，這是符合《合同法》和《擔(dān)保法》規(guī)定的。在這種情況下，金融機(jī)構(gòu)在法律上被認(rèn)定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認(rèn)為是擔(dān)保人，并不違背相關(guān)法律的規(guī)定。但這種借貸安排對(duì)銀行和出資人有利，但不利于借款人，因?yàn)檫@會(huì)增加借款的借貸成本。

　　C、通過買賣合同中的回購(gòu)安排實(shí)現(xiàn)企業(yè)之間融資的目的。在買賣合同中安排回購(gòu)條款，“買方”向賣方“預(yù)付貨款”后，到了一定的期限，或回購(gòu)條款成就時(shí)，又向賣方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過形式上的買賣合同，實(shí)現(xiàn)企業(yè)之間借貸的目的。