2015年7月13日，被告人劉某因犯聚眾斗毆罪被上海市嘉定區(qū)法院判處有期徒刑一年九個(gè)月，2016年10月24日刑滿釋放，由于打人，2017年12月6日被嘉定區(qū)公安局行政拘留5日，并因涉嫌犯聚眾淫亂罪于2019年1月7日被嘉定區(qū)公安局行政拘留。由于嘉定區(qū)人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕并于2019年1月17日獲釋，2019年1月25日經(jīng)嘉定區(qū)人民檢察院復(fù)審決定批準(zhǔn)逮捕，被嘉定區(qū)公安分局刑事拘留的2019年3月19日，拘留在嘉定區(qū)看守所。以滬檢刑訴[2019]100號(hào)起訴，嘉定區(qū)人民檢察院控告被告人劉某甲犯聚眾斗毆罪，并對(duì)其提起公訴。本案涉及個(gè)人隱私權(quán)，經(jīng)本院依法批準(zhǔn)成立合議庭，于2019年7月1日秘密開庭審理。嘉定區(qū)人民檢察院指定檢察總長(zhǎng)朱傳林出庭支持公訴，被告人劉某痿和其辯護(hù)人梅迪到庭參加訴訟。目前該案件已經(jīng)結(jié)案。嘉定區(qū)人民檢察院控告：2018年12月28日20時(shí)許，被告人劉某甲邀潘某在嘉定地區(qū)唱國(guó)歌，為了尋找刺激，劉某痿將一千元現(xiàn)金丟在茶幾上，要求其陪侍人員梁某，賈某英彤松開，并讓兩人扒潘某褲子。隨后，梁某、賈某英將潘某的褲子扒了下來(lái)，當(dāng)著他的面給他看，讓他在旁邊看他用手機(jī)拍視頻。隨后，潘某將梁某衣服脫下，用嘴親吻了他的胸口?？粗四惩娴酶_明的劉某英，劉某英對(duì)他說(shuō)：“再給你一千元，你給我一伙。”賈某英說(shuō)好的。將賈某英帶到包廂里的衛(wèi)生間，劉某英與賈某英發(fā)生性關(guān)系，并讓賈某英為其口交，同時(shí)用手機(jī)拍下視頻。接著，劉某痿讓梁某脫去上衣露出胸部與其跳舞。離開時(shí)，潘某扒下了梁某的上衣，吸吮了她的胸部。

　　我國(guó)《刑法》第301條第1款規(guī)定，聚眾進(jìn)行淫亂活動(dòng)的,對(duì)首要分子或者多次參加的,處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；第2款規(guī)定，引誘未成年人參加聚眾淫亂活動(dòng)的,依照前款的規(guī)定從重處罰。聚眾淫亂罪，是指聚集多人在一起進(jìn)行淫亂活動(dòng)或多次參加多人在一起進(jìn)行淫亂活動(dòng)的行為。本罪的客觀方面表現(xiàn)為多人在一起從事淫亂活動(dòng)。淫亂，是指男女多人在一起進(jìn)行性行為或變態(tài)性行為。淫亂行為除了性交以外，還包括其他刺激性興奮、滿足性欲的行為，如聚眾從事手淫、口淫、雞奸等行為。多人，包括三人以上的男性、女性，或男女混合。本罪主體只包括首要分子和多次參加者，包括男性和女性。并非參加淫亂的任何行為都成立本罪，只有在聚眾淫亂中起組織、策劃、指揮作用的首要分子，或者雖不是首要分子但多次參加聚眾淫亂的人，才成立本罪。首要分子是指在聚眾淫亂活動(dòng)中起糾集、指揮、策劃作用的人。組織是指糾集聚眾淫亂的人員、選擇或提供聚眾淫亂的場(chǎng)所等；指揮是指安排淫亂的方式，也包括脅迫、誘騙他人參加淫亂活動(dòng)等；策劃是指為聚眾淫亂活動(dòng)出謀劃策等。只要起到其中一種作用的，就可認(rèn)定為首要分子。
 

　　嘉定區(qū)唐行刑事律師提出，被告人劉某痿公然藐視國(guó)家法紀(jì)和社會(huì)公德，邀潘某到娛樂(lè)會(huì)所找兩名陪侍女在包廂進(jìn)行淫亂活動(dòng)，其行為已構(gòu)成聚眾淫亂罪。劉某痿在刑滿釋放后五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，系累犯，請(qǐng)依法判處。本院查明的事實(shí)與公訴機(jī)關(guān)指控的一致。另查明，2019年12月29日9時(shí)許，劉某痿通過(guò)電話報(bào)警，稱其在朗庭國(guó)際KTV唱歌后錢對(duì)不上了。公安機(jī)關(guān)對(duì)劉某痿進(jìn)行調(diào)查詢問(wèn)時(shí)，劉某痿如實(shí)供述了與潘某在朗庭國(guó)際KTV包廂內(nèi)唱歌并與包廂內(nèi)服務(wù)員發(fā)生手淫、口淫等行為。因被告人劉某痿涉嫌犯聚眾淫亂罪，嘉定區(qū)公安局于2019年1月7日對(duì)其刑事拘留，2019年1月17日因嘉定區(qū)人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕被釋放，2019年2月1日，嘉定區(qū)公安局將其列為網(wǎng)上逃犯進(jìn)行追逃，2019年3月19日8時(shí)，被告人劉某痿主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案。
 

　　上述事實(shí)，有被告人劉某痿的人口基本信息，視聽資料，證潘某路梁某龍賈某英彤程某遠(yuǎn)的證言，被告人劉某痿的供述與辯解，行政拘留決定書、刑事判決書、釋放通知書，到案經(jīng)過(guò)等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。被告人劉某痿對(duì)起訴書指控的犯罪事實(shí)無(wú)異議，并自愿認(rèn)罪。
 

　　辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：被告人劉某痿沒(méi)有聚眾淫亂的主觀故意，沒(méi)有破壞公共秩序的想法，起訴書認(rèn)定的事實(shí)不能說(shuō)明被告人涉嫌聚眾淫亂罪，被告人的行為屬于嫖娼；被告人選擇去朗庭KTV是因?yàn)槟抢锏男〗惚容^玩的開，但是具體小姐會(huì)提供什么樣的服務(wù)，被告人自己不清楚賈某英彤梁某龍?zhí)峁┬苑?wù)都是基于金錢交易，被告人并不是召集、唆使、首倡聚眾淫亂活動(dòng)的人，不應(yīng)將其認(rèn)定為聚眾淫亂行為的首要分子賈某英彤梁某龍與劉某痿潘某路之前并不認(rèn)識(shí)，她們提供性服務(wù)是為了獲利，不具備聚眾淫亂的主觀目的，且賣淫女存在為不特定多數(shù)人提供服務(wù)的情況，不應(yīng)當(dāng)賈某英彤梁某龍二人計(jì)算在聚眾淫亂的人數(shù)中；被告人劉某痿在廁所內(nèi)與小姐發(fā)生性關(guān)系，其行為沒(méi)有對(duì)公共秩序產(chǎn)生惡劣的影響。希望法庭查明事實(shí)，對(duì)被告人劉某痿做出公平公正的判決。
 

　　唐行刑事辯護(hù)律師認(rèn)為，被告人劉某痿公然藐視國(guó)家法紀(jì)和社會(huì)公德，邀朋友到娛樂(lè)會(huì)所并找兩名陪侍女在包廂內(nèi)進(jìn)行淫亂活動(dòng)，其行為已構(gòu)成聚眾淫亂罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立，本院予以支持。被告人劉某痿因身上的錢對(duì)不上向公安機(jī)關(guān)報(bào)警，并如實(shí)供述了公安機(jī)關(guān)未掌握的其聚眾淫亂的犯罪事實(shí)，在公安機(jī)關(guān)將其列為逃犯后，其主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首，可以從輕或者減輕處罰。關(guān)于辯護(hù)人提出劉某痿的行為不構(gòu)成聚眾淫亂罪的辯護(hù)意見(jiàn)，經(jīng)查，被告人劉某痿邀朋友潘某路到朗庭國(guó)際KTV唱歌，并通過(guò)微信聯(lián)系賈某英彤預(yù)定了包廂。兩人到朗庭國(guó)際KTV后，劉某痿賈某英彤說(shuō)需要小妹，并潘某路各自挑選了陪侍女進(jìn)入包廂（劉某痿挑選賈某英彤）。在包廂內(nèi)，劉某痿用鈔票刺激陪侍女，并提議兩名陪侍女扒潘某路的褲子，兩名陪侍女潘某路的褲子扒掉后，當(dāng)著劉某痿的面潘某路手淫，之后，劉某痿潘某路在陪侍女乳房裸露的情況下與陪侍女跳舞，并分別在包廂內(nèi)吮吸陪侍女的乳房。劉某痿將上述過(guò)程用手機(jī)拍攝了視頻。
 

　　上述行為證實(shí)被告人劉某痿聚集多人到娛樂(lè)場(chǎng)所包廂內(nèi)實(shí)施淫亂活動(dòng)，其行為符合聚眾淫亂罪的犯罪構(gòu)成。至于陪侍女是否具有聚眾淫亂的故意，不影響聚眾淫亂罪的成立，只要陪侍女參與了聚眾淫亂活動(dòng)，就應(yīng)當(dāng)計(jì)算在聚眾的人數(shù)中。劉某痿開始的意圖是嫖娼，但其在朗庭國(guó)際包廂內(nèi)實(shí)施聚眾淫亂的行為，其嫖娼的性質(zhì)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)化。被告人劉某痿的行為違反社會(huì)公共秩序和社會(huì)公德，敗壞社會(huì)風(fēng)氣，其行為已構(gòu)成聚眾淫亂罪。辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)與查明的事實(shí)不符，不予采納。被告人劉某痿被判處有期徒刑刑罰，刑滿釋放后五年內(nèi)重新犯罪，根據(jù)其犯罪情節(jié)和危害后果，尚不需要判處有期徒刑刑罰，故不構(gòu)成累犯，但應(yīng)酌情從重處罰。上所述，根據(jù)被告人劉某痿犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和社會(huì)危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零一條第一款、第六十七條之規(guī)定，判決如下：被告人劉某痿犯聚眾淫亂罪，判處拘役五個(gè)月。刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年3月19日起至2019年8月8日止。如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向安徽省宣城市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。   上海嘉定區(qū)刑事咨詢律師事務(wù)所