縱觀近年來(lái)網(wǎng)盤淫穢視頻違法犯罪案例，結(jié)合自身辦案經(jīng)歷，筆者也對(duì)一些法理法務(wù)上的細(xì)節(jié)作了點(diǎn)思考，以期拋磚引玉?，F(xiàn)有定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)——“重刑主義”根據(jù)我國(guó)《刑法》及相關(guān)司法解釋，對(duì)于利用互聯(lián)網(wǎng)販賣淫穢視頻的立案、量刑標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，視頻文件的個(gè)數(shù)是主要的標(biāo)準(zhǔn)之一，視頻個(gè)數(shù)達(dá)20個(gè)就達(dá)到了立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，數(shù)量達(dá)到五倍以上、二十五倍以上可分別認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”、“情節(jié)特別嚴(yán)重”。犯

　　本罪的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)?，F(xiàn)實(shí)中，一個(gè)網(wǎng)盤中存儲(chǔ)的視頻數(shù)量就可能達(dá)到上千部，販賣一次就達(dá)到了情節(jié)特別嚴(yán)重的量刑檔次。

　　2016年12月份，歐某（化名）為牟取非法利益，從網(wǎng)友“渤海呦呦”處以35元左右價(jià)格購(gòu)買內(nèi)有淫穢視頻的百度網(wǎng)盤并在QQ上進(jìn)行販賣。同年8月初，歐某通過(guò)QQ號(hào)以45元的價(jià)格將買來(lái)的百度網(wǎng)盤賬號(hào)賣給沈某，賺取了15元的差價(jià)。經(jīng)公安局鑒定，該網(wǎng)盤中有淫穢視頻文件516個(gè)。

　　最終，法院認(rèn)定歐某構(gòu)成販賣淫穢物品牟利罪。歐某一步不慎，鋃鐺入獄，雖然獲利僅十元，但是根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，歐某有可能被判處十年以上有期徒刑，真是讓小伙伴們都驚呆了。

　　販賣淫穢物品牟利罪定罪標(biāo)準(zhǔn)解析相關(guān)法律規(guī)定分析:

　　1、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品電子信息刑事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》法釋[2004]11號(hào)第一條規(guī)定：利用互聯(lián)網(wǎng)販賣視頻文件20個(gè)以上的即達(dá)到構(gòu)罪標(biāo)準(zhǔn)。

　　2、浙江省高級(jí)人民法院《關(guān)于印發(fā)的通知》浙高法[2012]47號(hào)第七條規(guī)定：根據(jù)司法解釋和省公、檢、法《關(guān)于辦理利用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)制作復(fù)制販賣傳播淫穢物品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的意見》的規(guī)定：淫穢視頻、音頻文件“個(gè)”數(shù)的認(rèn)定及淫穢電子刊物、圖片、文章、短信等“件”數(shù)的認(rèn)定，宜根據(jù)自然觀察下，按視頻、音頻文件的個(gè)數(shù)及電子刊物、圖片、文章、短信等件數(shù)來(lái)計(jì)數(shù)、認(rèn)定，對(duì)視頻、音頻文件中的內(nèi)容是否由多個(gè)視頻、音頻文件拼湊而成以及電子刊物、圖片、文章、短信的內(nèi)容是否由多件電子刊物、圖片、文章、短信拼接而成等可不予審查。

　　3、浙江省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理非法出版物刑事案件有關(guān)數(shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的通知》浙高法[1999]45號(hào)第一條關(guān)于制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪數(shù)額、數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，其中規(guī)定獲利5000元以上的可作為犯罪處理。

　　上述法律規(guī)定對(duì)于認(rèn)定販賣淫穢物品牟利罪構(gòu)罪認(rèn)定通過(guò)視頻文件的個(gè)數(shù)、獲利數(shù)額等因素進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，特別是視頻文件的個(gè)數(shù)是利用互聯(lián)網(wǎng)販賣淫穢物品牟利罪構(gòu)罪認(rèn)定的重要依據(jù)，雖然考慮到了互聯(lián)網(wǎng)因素對(duì)犯罪手段的影響，但對(duì)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代視頻存儲(chǔ)形式的變化預(yù)見不足，前置條件設(shè)置不夠合理，因此在司法實(shí)務(wù)中對(duì)視頻文件個(gè)數(shù)的認(rèn)定上存在分歧。

　　互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代視頻文件存儲(chǔ)形式（載體）的變化第一階段：在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)出現(xiàn)前，傳統(tǒng)視頻文件的存儲(chǔ)形式為錄影帶、光盤，往往一個(gè)光盤只有1部視頻資料，技術(shù)比較先進(jìn)的可以存儲(chǔ)幾部視頻資料。第二階段：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的革新，出現(xiàn)了電子數(shù)據(jù)形式的視頻文件，一個(gè)格式文件中可能包含多部視頻影像。

　　浙高法[2012]47號(hào)第七條規(guī)定傾向于從視頻存儲(chǔ)形式（載體）外觀要件來(lái)判定視頻文件個(gè)數(shù)，因?yàn)橐x物品要進(jìn)行販賣、流通必須有一定的載體，通常一個(gè)載體就是一個(gè)獨(dú)立的傳播流通主體：一個(gè)光盤、一個(gè)錄影帶、一個(gè)DVDRip、RMVB、MKV文件格式的視頻文件等等，這些視頻的載體具有獨(dú)立性，可以被分別用于販賣、傳播，從而對(duì)國(guó)家販賣淫穢物品牟利罪所保護(hù)的法益造成損害。第三階段：互聯(lián)網(wǎng)云技術(shù)，如百度網(wǎng)盤。

　　網(wǎng)盤作為視頻資料的載體的特點(diǎn)是一個(gè)網(wǎng)盤賬號(hào)可以存儲(chǔ)多部甚至數(shù)百部的視頻資料，但從其整體上看一個(gè)網(wǎng)盤賬號(hào)就是一個(gè)視頻資料的載體，其以“賬號(hào)+密碼”的形式將淫穢視頻在市場(chǎng)上進(jìn)行流通，一個(gè)賬號(hào)賣給一個(gè)下家，構(gòu)成一次對(duì)販賣淫穢物品牟利罪所保護(hù)的法益社會(huì)善良風(fēng)俗的侵害。

　　上海取保候?qū)徛蓭?/strong>認(rèn)為，若直接以網(wǎng)盤內(nèi)視頻個(gè)數(shù)來(lái)定罪量刑，一個(gè)網(wǎng)盤內(nèi)的視頻個(gè)數(shù)即可達(dá)數(shù)百部，而行為人販賣一個(gè)網(wǎng)盤的獲利可能僅有10元左右，但卻可能面臨十年以上的牢獄之災(zāi)，這樣的量刑結(jié)果完全超出了普通人的認(rèn)知，也有悖于罪責(zé)性相適應(yīng)的基本原則。